Fideicomisos y estructuras explicados: fideicomiso familiar, fideicomiso revocable e irrevocable, testamentario, dinástico, fundación

• Un fideicomiso separa la propiedad legal, el fiduciario, del beneficio, los beneficiarios, conforme a las reglas escritas por la persona que lo constituyó, el constituyente; nadie en un fideicomiso discrecional tiene un derecho fijo.

• Estados Unidos usa los fideicomisos principalmente para evitar la sucesión testamentaria y planificar el impuesto sucesorio, Australia y Nueva Zelanda usan el fideicomiso familiar discrecional como vehículo habitual para activos familiares y empresariales, el Reino Unido grava la mayoría de los fideicomisos familiares al entrar, cada diez años y al salir, conforme al régimen de propiedad relevante.

• Un documento de fideicomiso lleva el control. La carta de deseos, una sola página no vinculante, es el único documento de la estructura que lleva las razones del constituyente.

Un fideicomiso es un acuerdo en el que una persona o empresa, el fiduciario, posee activos en beneficio de otras, los beneficiarios, conforme a los términos de un documento de constitución escrito por la persona que aportó los activos, el constituyente. El fiduciario es propietario de los activos en derecho y está obligado a usarlos como dice el documento. En la mayoría de los países no se presenta nada ante un tribunal para crearlo, por eso las familias pueden constituirlos en privado y por eso sobreviven a las personas que los hicieron.

En casi todos los fideicomisos aparecen cuatro funciones. El constituyente aporta. El fiduciario posee y decide. Los beneficiarios reciben. Un protector, cuando se nombra, vigila al fiduciario y puede sustituirlo. El documento de constitución es la constitución, la carta de deseos es la voz del constituyente dentro de él. Un appointor, en documentos australianos, tiene el poder de contratar y despedir al fiduciario, y a menudo es la función más importante de la estructura y la menos comprendida, quienquiera que la tenga controla el fideicomiso, y pasa conforme al testamento del appointor o al régimen por defecto del documento, y ahí es donde con más frecuencia se pierden los fideicomisos familiares.

Un testamento transmite los activos al fallecer, una sola vez, a personas nombradas que luego son propietarias absolutas. Un fideicomiso mantiene los activos durante el tiempo que diga el documento, bajo condiciones, con otra persona tomando las decisiones. La mayoría de las familias necesita el testamento, algunas necesitan también el fideicomiso.

Fideicomiso en vida revocable (Estados Unidos)

Usted lo controla, puede cambiarlo y se vuelve irrevocable cuando usted muere. Su función es mantener los bienes fuera de la sucesión testamentaria y fuera del registro público. No ofrece ninguna ventaja fiscal, los bienes siguen en su patrimonio, y el fideicomiso se ignora para el impuesto sobre la renta mientras usted vive. La mayoría de los planes patrimoniales estadounidenses de tamaño superior a uno modesto tienen uno, con un testamento de traspaso para recoger cualquier cosa que haya quedado fuera, y el fallo más común es la casa o la cuenta de corretaje que nunca fue realmente cambiada para pasar al fideicomiso.

Fideicomiso discrecional o familiar (Australia, Nueva Zelanda, Reino Unido)

El fiduciario decide qué miembro de una clase de beneficiarios recibe ingresos o capital, y cuándo. El vehículo cotidiano australiano para inversiones y negocios familiares, porque los ingresos pueden asignarse al familiar gravado al tipo más bajo y los bienes se mantienen para la familia, no por un miembro en particular. Los ingresos no distribuidos se gravan al fiduciario al tipo marginal máximo, por eso las distribuciones se resuelven cada junio. El fideicomiso normalmente no puede durar más de ochenta años, Australia Meridional no tiene límite. En el Reino Unido, la misma estructura se encuadra en el régimen de propiedad pertinente, un cargo del 20% sobre los bienes constituidos por encima del límite de tipo cero, un cargo periódico de hasta el 6% cada diez años, cargos de salida entre medias, y los ingresos y ganancias gravados a los tipos del fideicomiso. Las familias británicas lo usan para control y protección, más que por motivos fiscales.

Fideicomiso testamentario

Creado por un testamento, nace al morir. Los australianos lo usan ampliamente porque los ingresos pagados a hijos menores desde un fideicomiso testamentario se gravan a tipos de adulto, y no a los tipos punitivos para menores, lo que convierte las cuotas escolares en una distribución fiscalmente eficiente. Las familias de cualquier lugar lo usan para controlar a herederos jóvenes, vulnerables o derrochadores, y para protegerlos del divorcio o la quiebra de un beneficiario. No cuesta nada hasta que comienza, y el testamento puede dejar al beneficiario la opción de usarlo o no.

Fideicomiso irrevocable y el ILIT (Estados Unidos)

Bienes entregados para siempre, fuera del patrimonio a efectos fiscales. La donación utiliza la exención vitalicia, el crecimiento posterior a la donación queda fuera del patrimonio para siempre. El fideicomiso irrevocable de seguro de vida es propietario de una póliza, de modo que el pago queda fuera del patrimonio imponible, a menudo para pagar el impuesto sobre todo lo demás. Una póliza transferida a él dentro de los tres años anteriores al fallecimiento se incorpora de nuevo al patrimonio conforme a la sección 2035, por eso el fideicomiso debe comprar la póliza en lugar de recibirla. Una vez constituido, el otorgante no puede recuperarlo.

Fideicomisos dinásticos y de salto generacional (Estados Unidos)

Diseñados para durar generaciones en los estados que han abolido la antigua regla contra perpetuidades, entre ellos Dakota del Sur, Delaware, Nevada, Alaska y Wyoming, utilizando la exención de transferencia con salto generacional, 15 millones de dólares estadounidenses por persona a partir de 2026, de modo que el impuesto se paga una sola vez y no en cada fallecimiento. Solo tiene sentido por encima de la exención, y solo con una familia capaz de gobernar una estructura cuyo fundador nunca verá el final.

Fideicomisos grantor, GRAT y el congelamiento patrimonial

Las herramientas estadounidenses para mover el crecimiento fuera del patrimonio antes de una venta, el grantor retained annuity trust, que transmite el crecimiento por encima de una tasa fija a los herederos con poca o ninguna donación; el intentionally defective grantor trust, que compra bienes al fundador mediante un pagaré a plazos; y su primo canadiense, el estate freeze, que convierte las acciones ordinarias del fundador en acciones preferentes de valor fijo, de modo que el crecimiento se acumula en nuevas acciones ordinarias mantenidas por un fideicomiso familiar. High-net-worth estate planning las sitúa en los doce meses previos a una venta.

Fideicomisos simples, protectores y para necesidades especiales

Un fideicomiso simple mantiene bienes para una sola persona de forma absoluta, como mero sustituto. Un fideicomiso protector protege a un beneficiario de sí mismo o de sus acreedores. Un fideicomiso para necesidades especiales, special-needs trust (US), special disability trust (AU) o disabled person's trust (UK), sostiene a una persona con discapacidad sin excluirla de las prestaciones públicas, un supplemental needs trust en Estados Unidos preserva Medicaid y SSI, un special disability trust australiano protege hasta una cantidad limitada en la prueba de activos de la pensión, un disabled person's trust británico queda fuera de los cargos de propiedad pertinente.

Fideicomisos alter ego y de socios conjuntos (Canadá)

Para otorgantes mayores de sesenta y cinco años, los bienes entran al costo, no hay disposición presunta al ingresar, el otorgante conserva los ingresos de por vida y los bienes pasan fuera del testamento y fuera de la sucesión testamentaria al fallecer. La respuesta canadiense al fideicomiso revocable estadounidense, con la regla de disposición presunta a los veintiún años suspendida hasta la muerte del otorgante.

Los países de derecho civil construyeron otros vehículos para las mismas funciones. La fundación privada, Liechtenstein, Panamá, la Privatstiftung de Austria, la Familienstiftung de Alemania, es una persona jurídica sin propietarios que mantiene bienes para un fin o una familia. Es la pariente del fideicomiso donde el fideicomiso no existe, y Alemania la grava como si una nueva generación hubiera heredado cada treinta años. La variable capital company de Singapur y las private trust companies sirven a las family offices. Brasil y México usan el fideicomiso contractual, fideicomiso. Las sociedades holding hacen parte del trabajo en todas partes y ninguna de la parte protectora. Una familia que elige entre ellas en realidad está eligiendo a qué tribunales de qué país quiere responder.

Una persona en la que usted confíe y que le sobreviva al cargo, una sociedad que usted controle, o un profesional que cobre honorarios. El trustee individual es barato y muere; el corporate trustee propiedad de la familia es el estándar australiano y sitúa el control real en quien tenga las acciones y el poder del appointor; el trustee profesional es caro, imparcial y la respuesta correcta cuando los beneficiarios no se llevan bien. Dos trustees son más seguros que uno; un protector con poder para sustituirlos es aún más seguro. Y todo trustee, quienquiera que sea, algún día tendrá que responder a lo que habría querido el settlor, y solo tendrá la escritura y la carta.

Un discretionary trust da al trustee el poder de decidir. La escritura dice qué puede hacer el trustee; nunca dice qué habría hecho el settlor. La carta de deseos llena ese vacío: una nota privada y no vinculante para los trustees sobre quién debe ir primero, para qué es el dinero, qué preocuparía al settlor. Los buenos trustees rara vez se apartan de ella. La mayoría de los trusts no la tienen, y los que sí la tienen suelen ser una página escrita una vez y nunca actualizada. También es una página. Todo lo que el settlor habría dicho a través de una mesa, en el caso que la carta no previó, no está en ella. What trustees actually need from you muestra un ejemplo desarrollado.

1. Proteger a herederos jóvenes, vulnerables o expuestos: trust testamentario, protective trust o special-needs trust.

2. Controlar un negocio o una vivienda a través de generaciones: discretionary trust o family trust con un protector, o una fundación en países de common law civil.

3. Impuestos: solo siempre con un asesor en su país; la misma estructura es una ventaja en un país y un gravamen en el siguiente, y un trust que era eficiente cuando la familia vivía en Sydney se convierte en una obligación de información cuando un hijo se muda a Paris.

4. Privacidad: un trust en la mayoría de los países, un revocable trust en los Estados Unidos.

5. Cuidar a un cónyuge y luego a los hijos: trust de life interest o trust testamentario, y una carta de deseos.