Carta de deseos: qué poner en ella, qué dejar fuera, y un ejemplo desarrollado

Un trust discrecional da al trustee el poder de elegir entre los beneficiarios. El instrumento establece lo que el trustee puede hacer y nunca lo que el constituyente habría hecho. La carta de deseos llena ese vacío, privada, no vinculante y, por parte de los buenos trustees, seguida salvo que haya una razón para no hacerlo. No tiene fuerza legal en ninguno de los siete países y sí una considerable fuerza práctica en todos ellos; los tribunales ingleses han sostenido que los trustees deben tenerla en cuenta y no están obligados a seguirla, y que los beneficiarios no tienen derecho automático a verla (Breakspear v Ackland, 2008). En Estados Unidos, su función suele cumplirse mediante una declaración de intención dentro del documento del trust, y se usa una carta aparte para la orientación personal que el documento no debe incluir.

Prioridades, no instrucciones. Quién va primero si no hay suficiente para todos. Para qué sirve el dinero y para qué no sirve. Qué le preocuparía a usted: un beneficiario en un matrimonio difícil, una empresa que no debe venderse, un nieto que no debe recibir capital antes de los treinta, una adicción de la familia de la que no se habla. Qué deberían hacer los trustees en los casos que usted puede prever, y los principios para los que no puede prever. Las instrucciones ("pagar a mi hija £2,000 al mes") ponen nerviosos a los trustees, porque una carta que parece un instrumento invita a una impugnación de que el instrumento fue ficticio y de que el constituyente nunca cedió el control; las autoridades fiscales leen las cartas de deseos por la misma razón.

A los trustees del Family Trust de [nombre].
Esta carta no es vinculante. La escribo para que entiendan cómo me gustaría que usaran la discreción que les concede el instrumento. Si las circunstancias cambian de formas que no he previsto, usen su propio criterio en el espíritu de lo que sigue.
Quién primero. Mientras viva mi esposa, sus necesidades van antes que las de cualquier otra persona. Después de eso, mis tres hijos por igual, pero la igualdad significa a lo largo de sus vidas, no en ningún año concreto; a un hijo necesitado se le debe ayudar sin llevar una cuenta.
Para qué. La educación, una primera vivienda, la salud y poner en marcha una empresa son las cosas que yo querría que el trust financiara. El consumo no lo es; los gastos ordinarios de vida de un beneficiario deben salir de su propio trabajo.
Lo que yo no querría. No querría que se vendiera la empresa familiar mientras cualquiera de mis hijos quiera dirigirla. No querría que se entregara capital a un nieto antes de los treinta. No querría que el trust se utilizara para resolver un divorcio.
Orientación para casos que no puedo prever. Pregunten qué mantiene unida a la familia y útil el dinero. Prefieran a la persona sobre el principio. Pidan asesoramiento, pero decidan ustedes mismos.
Actualizaré esta carta cuando cambie la vida. La carta más reciente sustituye a las anteriores.
[Firmada, fechada].

Lean el ejemplo junto con los errores que aparecen a continuación. Nombra prioridades sin importes, dice para qué sirve el dinero en categorías y no en sumas, identifica las tres cosas que preocuparían al constituyente, y da a los trustees una regla para el caso que no previó. Es lo bastante breve como para leerse en cada reunión de trustees, que es la prueba.

• Demasiado específico: importes y calendarios que envejecen mal y parecen un instrumento.

• Demasiado vago: "cuidar de mi familia" no les dice nada a los trustees.

• Nunca actualizada: una carta anterior al segundo matrimonio, o de cuando el nieto que ahora tiene cuarenta años tenía seis.

• Contradecir el instrumento: la carta no puede dar lo que el instrumento no permite, y una carta que intenta decirle a un tribunal que el constituyente no entendió el instrumento.

• No entregarla a los trustees: una carta en un cajón no es una carta de deseos.

• Entregarla a los beneficiarios: una carta que clasifica a los hijos, leída por los hijos, hace que el trust pelee por ello.

El constituyente, solo, con sus propias palabras, y después el abogado leyéndola para comprobar si contradice el instrumento. Al mismo tiempo que el instrumento, y de nuevo en cada acontecimiento vital y al menos cada cinco años, cada versión fechada y dejando claro que sustituye a la anterior. En un trust testamentario la carta se redacta con el testamento y se guarda con él. Una carta dictada al abogado en el lenguaje del abogado es el fracaso más común: los trustees lo advierten y no les ayuda.