Planificación patrimonial para familias reconstituidas: cómo prever para un cónyuge y aun así proteger a sus hijos
Los segundos matrimonios producen la mayor parte del litigio sucesorio en todos los países de esta lista. Las dos formas en que sale mal, las estructuras que resisten, los activos que eluden el testamento por completo, y la conversación.
Información general, no asesoramiento.
Datos clave
Las dos fallas clásicas: todo para el nuevo cónyuge, que después lo deja todo a sus propios hijos; o todo para los hijos, dejando al cónyuge con una demanda conforme a la ley de provisión familiar. Ambas se pueden evitar con un trust que le dé al cónyuge el uso y a los hijos el capital.
Las cuentas conjuntas, las viviendas de propiedad conjunta, las nominaciones de superannuation y pensión y las pólizas de vida pasan fuera del testamento; en una familia reconstituida, suelen ser el lugar donde se rompe el plan.
Todos los países aquí permiten que un cónyuge o un hijo reclame contra un testamento que los deja en desventaja: family provision en todos los estados de Australia, el Inheritance (Provision for Family and Dependants) Act 1975 en England and Wales, el elective share de un tercio a la mitad en la mayoría de los estados de US, dependants' relief en las provincias de Canada, maintenance from the estate en Israel, y forced heirship en la mayor parte de la EU y en Brazil.
Las dos fallas clásicas
Un hombre se casa de nuevo a los sesenta. Su testamento deja todo a su nueva esposa, confiando en que ella cuidará de sus dos hijos adultos. Ella le sobrevive veinte años, se vuelve a casar, y su testamento deja todo a sus propios hijos. Sus hijos no reciben nada y no pueden hacer nada al respecto, porque una promesa no es un trust. O bien: su testamento deja todo a sus hijos. Su esposa de quince años, que renunció a su casa para mudarse a la suya, queda con una reclamación, un abogado y un agravio contra sus hijastros que dura el resto de su vida, y los tribunales ingleses y australianos le conceden de forma habitual el derecho a vivir en la casa y además una suma de capital. Ambos resultados son comunes, y ambos provienen de tratar la herencia como un solo bloque que debe ir a un solo lado.
Estructuras comparadas
Estructura | Qué hace | Dónde se usa |
|---|---|---|
Trust de interés vitalicio | El cónyuge tiene el uso de la vivienda y los ingresos de por vida; el capital pasa a los hijos al fallecer el cónyuge; se puede dar a los trustees la facultad de adelantar capital al cónyuge para cuidados | UK (el immediate post-death interest trust, gravado como si fuera del cónyuge a efectos del inheritance tax, por lo que se aplica la spouse exemption), Australia, Canada (el spousal trust, que conserva el rollover), Singapore; la respuesta estándar |
Trust QTIP | La versión de US: califica para el marital deduction, el cónyuge debe recibir todos los ingresos de por vida, el remanente va a los hijos que eligió el primer cónyuge y no puede redirigirse | United States; la herramienta principal de la planificación de segundos matrimonios por encima de la exención |
Trust testamentario discrecional | Los trustees conservan la herencia con discreción entre cónyuge e hijos; flexible, eficiente desde el punto de vista fiscal en Australia, requiere trustees en quienes confíe toda la familia y una carta de deseos que ordene las pretensiones | Australia, Canada, UK |
Testamentos mutuos | Ambos cónyuges acuerdan testamentos que el sobreviviente no puede cambiar; exigibles en equity pero rígidos, y se litigan cuando cambian las circunstancias del sobreviviente | UK, Australia, Canada, New Zealand; rara vez se usan en US, donde el trabajo lo hace un contrato para hacer un testamento |
Acuerdo financiero vinculante / prenup / postnup | Fija lo que cada cónyuge recibe en el divorcio y puede limitar las reclamaciones al fallecer; debe cumplir las formalidades, asesoramiento jurídico independiente para ambos, divulgación completa, sin coacción | Australia (un binding financial agreement bajo el Family Law Act, que también puede excluir reclamaciones de family provision en algunos estados si el tribunal lo aprueba), UK (persuasivo desde Radmacher v Granatino pero no vinculante), US (vinculante en la mayoría de los estados bajo el Uniform Premarital Agreement Act), Canada (vinculante, sujeto a revisión de equidad) |
Usufructo | El derecho civil de usufructo vitalicio, el cónyuge usa y percibe los ingresos, los herederos son propietarios del título desnudo, y ambos se reúnen a la muerte del cónyuge | Francia (la opción legal del cónyuge de un usufructo sobre todo el patrimonio), España (el usufructo del cónyuge sobre el tercio de mejora), Alemania (el Nießbrauch), Brasil |
Derecho de residencia | Un derecho más limitado a vivir en la casa de por vida o por un período, sin los ingresos de otros bienes | En todas partes, a menudo se usa con una póliza de vida o un legado para dar al cónyuge ingresos |
Los bienes que pasan por fuera del testamento
Una casa mantenida como copropiedad con derecho de acrecer pasa automáticamente al sobreviviente, diga lo que diga el testamento; tenerla como copropiedad por cuotas es lo que permite que cada cónyuge deje su parte a sus propios hijos, y extinguir una copropiedad con derecho de acrecer es un aviso de una página en la mayoría de los países. Los beneficios por fallecimiento de la superannuation y de la pensión van donde diga la nominación o el fideicomisario, y una antigua nominación al primer cónyuge es la sorpresa más común; en Australia, un cónyuge y los hijos de un primer matrimonio son todos dependientes que pueden reclamar, y el fiduciario del fondo decide entre ellos si no hay una nominación vinculante. Las pólizas de vida pagan al beneficiario designado. Las cuentas bancarias conjuntas pasan por supervivencia. Las cuentas de jubilación de EE. UU. bajo ERISA van al cónyuge actual, salvo que el cónyuge haya renunciado por escrito, diga lo que diga la designación. En una familia reconstituida, el plan solo es tan bueno como la lista de estos bienes y la última fecha en que se revisó cada uno.
Acuerdos antes y después del matrimonio
Un acuerdo hecho antes o durante el matrimonio puede establecer qué conserva cada cónyuge y qué puede reclamar el sobreviviente, y es el lugar honesto para dejar el acuerdo: firmado por ambos, con asesoramiento independiente, cuando ambos están bien. No sustituye al testamento ni al fideicomiso, impide la reclamación que de otro modo los anularía. En Australia, un acuerdo financiero vinculante puede tratar la muerte y la separación; en los Estados Unidos, un prenup puede renunciar a la elective share y a los derechos del cónyuge bajo ERISA, la renuncia de ERISA debe firmarse después del matrimonio; en Inglaterra, un prenup es un factor en una reclamación bajo la Inheritance Act, y uno sólido si ambos recibieron asesoramiento.
La casa, específicamente
La casa es donde pelean las familias reconstituidas, porque es donde vive el cónyuge y lo que los hijos creen que les pertenece. Las respuestas: el cónyuge tiene un derecho de residencia de por vida o hasta el nuevo matrimonio o la convivencia, con facultad de los fideicomisarios para vender y comprar una casa más pequeña; los costos de la casa, tasas, seguro, reparaciones, se asignan en el testamento entre el cónyuge y el fideicomiso; y a los hijos se les dice, por el progenitor, que la casa es el hogar de su madrastra durante su vida y después suyo. Un derecho de residencia "hasta el nuevo matrimonio" es común y cruel; "de por vida" con facultad para reducir el tamaño es más amable y genera menos litigios.
Hablar de ello
El plan que funciona es el plan que ambas partes han escuchado de la persona que lo hizo. Un cónyuge a quien su marido le ha dicho que la casa es suya de por vida y luego pasará a sus hijos, y por qué, no demanda a los hijos. Los hijos que han oído a su padre decir que cuidará primero de su esposa y después de ellos no la resienten. Los documentos fijan el resultado, solo la conversación elimina el agravio, y la conversación es lo que la mayoría de las personas omite.
Preguntas frecuentes
¿Puedo dejar todo a mi cónyuge y confiar en que cuidará de mis hijos?+
Puede hacerlo, y es la forma más común en que los hijos de un primer matrimonio acaban sin nada. Un fideicomiso de interés vitalicio o un fideicomiso QTIP da al cónyuge el uso de por vida y a los hijos el capital después.
¿Puede mi cónyuge impugnar mi testamento?+
En todos los países enumerados, un cónyuge al que no se le ha dejado una provisión adecuada puede reclamar: family provision, Inheritance Act, elective share, dependants' relief, maintenance o forced heirship, según dónde se encuentre.
¿Cubre un prenup lo que ocurre cuando muero?+
Puede hacerlo, si se redacta para ello; muchos solo tratan el divorcio. Pida al abogado que trate expresamente la muerte, y en EE. UU. que incluya la renuncia de ERISA después de la boda.
¿Qué pasa con la casa si la poseemos conjuntamente?+
Como joint tenants pasa íntegramente al sobreviviente, diga lo que diga el testamento. Extinga la joint tenancy y conviértala en tenancy in common si cada uno quiere que su parte pase a sus propios hijos.
¿Tienen derecho los hijastros a algo?+
No por sucesión intestada en la mayoría de los países, ni por un testamento que no los nombre. Un hijastro que dependía económicamente a veces puede reclamar; de lo contrario, solo hereda lo que el testamento le deje.
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