Trusts e estruturas explicados: trust familiar, trust revogável e irrevogável, trust testamentário, dinástico, fundação

• Um trust separa a propriedade legal (o trustee) do benefício (os beneficiários) sob regras escritas pela pessoa que o instituiu (o settlor); ninguém em um discretionary trust tem direito adquirido.

• Os Estados Unidos usam trusts principalmente para evitar o probate e para planejar o imposto sobre herança; a Austrália e a Nova Zelândia usam o discretionary family trust como veículo cotidiano para ativos de família e de negócios; o Reino Unido tributa a maioria dos trusts familiares na entrada, a cada dez anos e na saída, sob o regime de relevant property.

• Um trust deed carrega o controle. A letter of wishes, uma única página sem caráter vinculante, é o único documento na estrutura que carrega os motivos do settlor.

Um trust é um arranjo no qual uma pessoa ou empresa, o trustee, detém ativos em benefício de outras, os beneficiários, nos termos de um deed redigido pela pessoa que colocou os ativos, o settlor. O trustee é o proprietário dos ativos perante a lei e está obrigado a usá-los conforme o deed determina. Em na maioria dos países, nada é protocolado em um tribunal para criá-lo, o que permite que as famílias os estruturem em privado e faz com que sobrevivam às pessoas que os instituíram.

Quatro funções aparecem em quase todo trust. O settlor concede. O trustee detém e decide. Os beneficiários recebem. Um protector, quando nomeado, supervisiona o trustee e pode substituí-lo. O deed é a constituição; a letter of wishes é a voz do settlor dentro dele. Um appointor, em deeds australianos, detém o poder de nomear e destituir o trustee, e muitas vezes é a função mais importante na estrutura e a menos compreendida: quem quer que detenha esse poder controla o trust, e ele passa pelo testamento do appointor ou pela regra padrão do deed, que é onde os family trusts são mais frequentemente perdidos.

Um testamento transfere ativos no momento da morte, uma única vez, para pessoas nomeadas, que então passam a ser proprietárias plenas. Um trust mantém os ativos pelo tempo previsto no deed, sob condições, com outra pessoa decidindo. A maioria das famílias precisa do testamento; algumas também precisam do trust.

Trust revogável para uso em vida (Estados Unidos)

Você o controla, pode alterá-lo, e ele se torna irrevogável quando você morre. Sua função é manter os bens fora do inventário e fora do registro público. Ele não oferece vantagem tributária, os bens continuam no seu espólio, e o trust é desconsiderado para imposto de renda enquanto você vive. A maioria dos planos sucessórios americanos acima de um tamanho modesto tem um, com um testamento de transferência residual para captar qualquer coisa deixada fora dele, e a falha mais comum é a casa ou a conta de corretagem que nunca foi realmente transferida para o trust.

Trust discricionário ou familiar (Austrália, Nova Zelândia, Reino Unido)

O trustee decide qual membro de um grupo de beneficiários recebe renda ou capital, e quando. O veículo cotidiano australiano para investimentos e negócios familiares, porque a renda pode ser distribuída ao membro da família tributado à menor alíquota e os bens são mantidos para a família, e não por qualquer membro. A renda não distribuída é tributada ao trustee pela alíquota marginal máxima, e por isso as distribuições são definidas todo mês de junho. O trust normalmente não pode durar mais de oitenta anos, a Austrália Meridional não tem limite. No Reino Unido, a mesma estrutura se enquadra no regime de relevant property: uma cobrança de 20% sobre bens constituídos acima da faixa de alíquota zero, uma cobrança periódica de até 6% a cada dez anos, cobranças na saída entre esses momentos, e renda e ganhos tributados às alíquotas de trust. Famílias britânicas o usam para controle e proteção, e não para tributos.

Trust testamentário

Criado por testamento, nasce com a morte. Os australianos o usam amplamente porque a renda paga a filhos menores de um trust testamentário é tributada às alíquotas de adultos, e não às alíquotas punitivas para menores, o que transforma mensalidades escolares em uma distribuição eficiente do ponto de vista tributário. Famílias em todo lugar o usam para controle sobre herdeiros jovens, vulneráveis ou gastadores, e para proteção contra divórcio ou falência de um beneficiário. Ele não custa nada até começar, e o testamento pode deixar ao beneficiário a escolha de usá-lo ou não.

Trust irrevogável e o ILIT (Estados Unidos)

Bens doados de forma definitiva, fora do espólio para fins tributários. A doação usa a isenção vitalícia, e o crescimento após a doação fica fora do espólio para sempre. O irrevocable life insurance trust possui uma apólice para que o pagamento fique fora do espólio tributável, muitas vezes para pagar o imposto sobre todo o restante. Uma apólice transferida para ele dentro de três anos antes da morte é trazida de volta ao espólio nos termos da section 2035, razão pela qual o trust deve comprar a apólice, em vez de recebê-la. Uma vez criado, o settlor não pode desfazê-lo.

Trusts dynasty e generation-skipping (Estados Unidos)

Criados para durar gerações em states que aboliram a antiga rule against perpetuities, entre eles South Dakota, Delaware, Nevada, Alaska, Wyoming, usando a generation-skipping transfer exemption, US$15 million por pessoa a partir de 2026, de modo que o imposto seja pago uma vez, e não a cada morte. Só faz sentido acima da isenção, e apenas com uma família capaz de administrar uma estrutura cujo fundador nunca verá o fim.

Grantor trusts, GRATs e o estate freeze

As ferramentas americanas para transferir o crescimento para fora do espólio antes de uma venda: o grantor retained annuity trust, que transfere o crescimento acima de uma taxa fixa aos herdeiros com pouco ou nenhum gift; o intentionally defective grantor trust, que compra ativos do fundador por uma nota a prazo; e seu primo canadense, o estate freeze, que converte as ações ordinárias do fundador em ações preferenciais de valor fixo, de modo que o crescimento se acumule em novas ações ordinárias mantidas por um trust familiar. High-net-worth estate planning os coloca nos doze meses antes de uma venda.

Trusts simples, de proteção e para necessidades especiais

Um bare trust mantém bens para uma única pessoa de forma absoluta, como um nome provisório. Um trust de proteção resguarda o beneficiário dele mesmo ou de seus credores. Um special-needs trust (US), special disability trust (AU) ou disabled person's trust (UK) ampara uma pessoa com deficiência sem afastá-la de benefícios públicos: um supplemental needs trust nos Estados Unidos preserva Medicaid e SSI; um Australian special disability trust protege até um valor limitado no teste de bens para a pensão; um UK disabled person's trust fica fora das cobranças do relevant-property.

Trusts alter ego e joint-partner (Canadá)

Para settlors com mais de sessenta e cinco anos: os bens entram pelo custo, sem deemed disposition na entrada, o settlor mantém a renda por toda a vida, e os bens passam fora do testamento e fora do probate na morte. A resposta canadense ao American revocable trust, com a regra de deemed disposition de vinte e um anos suspensa até a morte do settlor.

Países de civil law criaram outros instrumentos para as mesmas funções. A private foundation (Liechtenstein, Panama, Privatstiftung da Áustria, Familienstiftung da Alemanha) é uma pessoa jurídica sem proprietários que detém bens para um fim ou uma família. Ela é a prima do trust onde o trust não existe, e a Alemanha a tributa como se uma nova geração herdasse a cada trinta anos. A variable capital company de Singapura e as private trust companies atendem family offices. Brasil e México usam o fideicomiso, um trust baseado em contrato. Holdings fazem parte do trabalho em todo lugar e nenhuma parte da proteção. Uma família que escolhe entre elas está, na verdade, escolhendo a qual país quer responder perante seus tribunais.

Uma pessoa em quem você confia e que vai sobreviver ao trabalho, uma empresa que você controla, ou um profissional que cobra. O trustee individual é barato e morre; o corporate trustee de propriedade da família é o padrão australiano e coloca o controle real em quem detém as quotas ou ações e o poder do appointor; o professional trustee é caro, imparcial, e a resposta certa quando os beneficiários não se entendem. Dois trustees são mais seguros do que um; um protector com poder de substituí-los é ainda mais seguro. E todo trustee, quem quer que seja, um dia será perguntado sobre o que o settlor teria desejado, e terá apenas a escritura e a carta.

Um discretionary trust dá ao trustee o poder de escolher. A escritura diz o que o trustee pode fazer; nunca diz o que o settlor teria feito. A carta de desejos preenche essa lacuna: uma nota privada, sem força obrigatória, aos trustees sobre quem deve vir primeiro, para que serve o dinheiro, o que preocuparia o settlor. Bons trustees raramente se afastam dela. A maioria dos trusts não tem uma, e os que têm costumam ser uma página escrita uma vez e nunca atualizada. Ela também é uma página. Tudo o que o settlor teria dito à mesa, no caso que a carta não previu, não está nela. O que os trustees realmente precisam de você mostra um exemplo prático.

1. Proteger herdeiros jovens, vulneráveis ou expostos: testamentary trust, protective trust ou special-needs trust.

2. Controlar uma empresa ou uma casa ao longo de gerações: discretionary trust ou family trust com protector, ou uma foundation em países de civil law.

3. Tributação: sempre com um assessor no seu país; a mesma estrutura é vantajosa em um país e onerosa no seguinte, e um trust que era eficiente quando a família vivia em Sydney vira uma obrigação de reporte quando um filho se muda para Paris.

4. Privacidade: um trust na maioria dos países, um revocable trust nos Estados Unidos.

5. Cuidar de um cônjuge e depois dos filhos: life-interest trust ou testamentary trust, e uma carta de desejos.